南非新的矿产资源部部长Gwede Mantashe(“部长”) 上月中宣布《南非采矿及矿产业广泛性黑人社会经济赋权宪章草案》 (“《2018年采矿宪章草案》”)正式进行公众咨询。由于篇幅有限，仅概括草案中较具争议性的提案。
2018年采矿宪章草案对探勘权持有人有何要求？
目前的《矿产和石油资源开采法》在法律上没有要求探勘权申请人的股权架构中必须由历史上处于弱势地位的南非人持有股权，除非部长特别引用《矿产和石油资源开采法》第17(4)条以达到经济振兴的目的。在之前《2017年采矿宪章草案》中，有要求探勘权申请人股权架构中必须有50%加1股由历史上处于弱势地位的南非人控股。在《2018年采矿宪章草案》版本中仅提及原先已存在有关《矿产和石油资源开采法》第17(4)条的要求，却没有再提及50%+1的要求。
在之前《2017年采矿宪章草案》中曾提及黑人持股比例将从26%增加至30%，目前情况如何？
有别于2017本的草案版本，《2018年采矿宪章草案》弃用了原先有关”增添”的定义。目前已拥有采矿权的持有人，且已取得并一直保持至少26%广泛性黑人社会经济赋权(B-BBEE)的股份，在《2018年采矿宪章》生效后的五年之内(而不是2017版本要求在12个月之内)，须把该持股比例增添至30%。值得注意的是，之前极具争议的所谓” 一旦赋权，永远赋权”的原则也得到一定程度的认可，该原则旨在于《2018年采矿宪章》生效前，若采矿权持有人已经取得26%的黑人赋权目标，但随后黑人股东(在特定的情况下)出售其持有的股份，因而导致采矿权持有人的B-BBEE股份低于26%。在“ 一旦赋权，永远赋权”原则下，即便B-BBEE的股比因套现并已低于26%，矿产资源部还是会认同采矿权持有人已符合26%B-BBEE的股比要求(即所谓的延续效益(Continuing Consequence))。然而，在《2018年采矿宪章》正式生效后，采矿权持有人还是需要从之前已达到26%高水位线增加至30%，即是说采矿权持有人需另与原先或其他的B-BBEE方完成额外4%的股权交易。假如在《2018年采矿宪章》生效前按26%的B-BBEE股权向矿产资源部递交采矿权申请，在新宪章生效后仍可获批出采矿权，但也必须在采矿权批出后的五年之内把B-BBEE股权增加至30%。
《2018年采矿宪章草案》将如何影响到日后采矿权的更新及转让？
已持有采矿权之人士不得依赖” 一旦赋权，永远赋权”原则申请新的采矿权或用来为即将逾期的采矿权申请更新。采矿权一旦按《矿产和石油资源开采法》第11条的要求作出转让后，所有延续效益即告失效，往昔的或目前的采矿权持有人将不能继续使用从过往B-BBEE交易取得的延续效益作为抵销B-BBEE股比之用。举一个实际例子，假如一采矿权持有人之前已达到26%黑人赋权的目标，而后来该黑人股东出售其手上其中6%的股份从而获得浄经济利益，在《2018年采矿宪章》生效后，首先采矿权持有人还是需要在五年内完成4%的B-BBEE交易以满足增添至30%的要求。也就是说，采矿权持有人实际上最终只有24% 的股份(先前的20%+另增添4%)由黑人持有，另外的6%便是在” 一旦赋权，永远赋权”原则下享获的延续效益。但是当采矿权持有人为即将逾期的采矿权申请更新时，有关申请人必须在更新审批前履行把B-BBEE持股增添至30%的要求(即是说，30%的股比需实实在在由B-BBEE人士持有)。
对于B-BBEE股比30%的要求，是否有任何其他额外的划分要求？
在《2018年采矿宪章草案》的制度下，若要获取新的采矿权，30%的黑人股权需以以下方式分配：至少8%配予符合资格的员工(以持股计划方式)、至少8%以社区信托的方式配予矿山当地社区、至少14%配予黑人企业家（定义为黑人所有的公司或黑人）。必须注意的是，员工持股和社区信托各持有8%的股权中，当中5%是不能转让的干股，即是说这5%股权的认股价将需由其他股东承担。至目前为止，一般涉及员工或社区持股的采矿交易大都是由其他股东以贷款的方式为受惠员工及社区支付认股价，并透过公司日后产生的红利来偿还本金，受惠方要在本金还清之后才能享受到股份带来的实际经济收益，但这可能已经是若干年后的事情。有见及此，干股的硬性要求无疑是要让员工及当地社区能尽快享获股份带来的实际经济收益。此举将令已处于萧条的南非矿业雪上加霜。
此外，自取得采矿权的第六周年，假如尚未宣布分红，公司需每年向受惠员工及社区支付1% 的未计利息、税项、折旧及摊销前利润 (即EBIDTA)作为”细流”红利。然而，公司在支付任何”细流”红利前，还须遵守2008年《公司法》的偿付能力和资金流动性要求，因此在执行上可能还会有抵触，实际上如何操作仍有待了解。
《2018年采矿宪章草案》其他的主要要求？
在采购上《2018年采矿宪章草案》要求向B-BBEE机构服务(例如法律、技术服务等)的采购比重将从70%提升至80%，而物资采购将从50%(消费品)和40%(资本品)共同提升至70%。80%及70%的采购目标在之前2016和2017的采矿宪章版本中已有提及。
在董事会的层面上《2018年采矿宪章草案》要求董事会50%的席位需由历史上处于弱势地位的南非人出任，当中20%必须为女性。这在之前2016和2017的采矿宪章版本中已有提及。《2018年采矿宪章草案》对高层、中层及基层管理由历史上处于弱势地位的南非人出任的要求实际上作出了下调，这包括对残疾员工比例的要求。
值得注意的是，《2018年采矿宪章草案》提及小矿业公司或称初级矿业公司可申请暂缓执行采矿宪章的合规要求，部长可酌情考虑有关诉求。
来源 | ENSafrica律师事务所
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